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  法律顾问团

  2020-07-30 18:43 回复

  １、主犯是相对从犯而言的，有主犯就必须有从犯。

  如果在一起聚众犯罪中，刑法只追究起组织、策划、指挥作用的首要分子的刑事责任，即只有首要分子才构成犯罪时，此时的首要分子就不是主犯，因为不是首要分子就不是犯罪。

  如刑法第二百八十九条就规定，聚众“打砸抢”，毁坏或者抢走公私财物，除判令退赔外，对首要分子，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

  言外之意为首要分子才构成犯罪，此时的首要分子就不是主犯。

  ２、主犯是根据犯罪分子在犯罪中所起的作用来划分的，是与从犯相对而言的。

  在犯罪集团或聚众犯罪中起组织、策划、指挥等主要作用的犯罪分子，如果刑法同时追究其他参加者的刑事责任，那么他们既是主犯又是首要分子在没有首要分子的一般共犯罪中，如果犯罪分子起主要作用仍然可以构成主犯，也就是说主犯不一定都是首要分子。

  【法律依据】

  《刑法》第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 

  三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。  

  对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 

  对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。