婚外情是不是犯罪要看具体的对象，如果是军人，那么第三者算破坏军婚罪，如果只是一般的人，那么只是在道德层面做评价，不涉及犯罪。当然如果没离婚的情况下又结婚，是重婚罪。如果无过错一方提出离婚，法院会考虑另一方因为出轨导致家庭破裂，而在划分财产、子女抚养等一系列问题上倾向于无过错的一方。

《刑法》分则条文规定，有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处2年以下有期徒刑或者拘役。因此，对于婚外情一方，重婚罪肯定是要判刑的，即使是拘役，也属于刑事处罚。对于明知他人有配偶而与之结婚的，也是触犯刑法的。也就是说，对于那些情愿做婚外情的第三者的，也可能触犯刑法，受到刑事处罚。